【案情】
?
某縣 食品藥品行政執(zhí)法人員于2017年10月20日在 監(jiān)督 檢查時發(fā)現(xiàn)，某 幼兒園 食堂不能提供其 采購的增香（釀造 醬油的檢驗報告，執(zhí)法人員立即下達(dá)《責(zé)令改正通知書》，限其7日內(nèi)向供貨商索取該批次醬油的檢驗報告。同年12月1日，執(zhí)法人員再次對該幼兒園食堂檢查時，發(fā)現(xiàn)該幼兒園食堂不能提供其采購的“ 加加” 面條鮮醬油的檢驗報告。
?
【分歧】
?
《 食品安全法》**百二十六條**款第（三項規(guī)定：“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，處5000元以上5萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證：（三食品、食品添加劑生產(chǎn)經(jīng)營者進(jìn)貨時未檢查許可證和相關(guān)證明文件，或者未按規(guī)定建立并遵守進(jìn)貨查驗記錄、出廠檢驗記錄和銷售記錄制度。”
?
對幼兒園食堂的第二次違法行為能否依據(jù)《食品安全法》**百二十六條**款第（三項的規(guī)定直接給予行政處罰，執(zhí)法人員產(chǎn)生了兩種不同意見。
?
**種意見認(rèn)為，不能直接給予行政處罰。幼兒園食堂第二次違法行為雖然違法性質(zhì)與**次相同，但涉案商品不一致，應(yīng)再次下達(dá)《責(zé)令改正通知書》，限期改正。
?
第二種意見認(rèn)為，雖然涉案商品不一致，但兩次違法行為性質(zhì)相同，均屬于未履行進(jìn)貨查驗義務(wù)，《責(zé)令改正通知書》是執(zhí)法部門針對當(dāng)事人未履行進(jìn)貨查驗義務(wù)這一違法行為作出的，第二次檢查時發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人仍存在相同違法行為，應(yīng)認(rèn)定為拒不改正，可以直接進(jìn)行罰款等處罰。
?
【評析】
?
筆者認(rèn)為，上述兩種意見都不十分適當(dāng)，理由如下：
?
**，執(zhí)法人員在**次違法行為的處理過程中存在履職不全面的問題，即沒有在下達(dá)《責(zé)令改正通知書》的同時適用簡易程序?qū)Ξ?dāng)事人作出“警告”的行政處罰。根據(jù)《食品安全法》**百二十六條**款第（三項規(guī)定，只有在責(zé)令改正、給予警告后，當(dāng)事人仍然拒不改正的，才能給予罰款等處罰。只責(zé)令改正，不予警告，屬于履行法定職責(zé)不全面，也使之后實施罰款等處罰失去了充分的條件和依據(jù)。
?
其次，此案之所以會出現(xiàn)能否“直接處罰”的爭議，在于**次《責(zé)令改正通知書》的內(nèi)容存在問題?！敦?zé)令改正通知書》應(yīng)責(zé)令當(dāng)事人就未履行進(jìn)貨查驗義務(wù)的違法行為進(jìn)行改正，而不是把要求其向供貨商索取該批次醬油檢驗報告作為責(zé)令改正的內(nèi)容（要求其在7日內(nèi)向供貨商索取該批次醬油檢驗報告屬于限期提供證據(jù)材料。如果**次《責(zé)令改正通知書》的內(nèi)容填寫正確了，那么在**次既責(zé)令改正又同時給予警告的情況下，當(dāng)執(zhí)法人員第二次檢查時又發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人存在未履行進(jìn)貨查驗義務(wù)違法行為時，就屬于經(jīng)過責(zé)令改正和警告而拒不改正，當(dāng)然就可以直接處罰了。
?
筆者認(rèn)為，處理此類案件應(yīng)當(dāng)按如下程序進(jìn)行：
?
**，在當(dāng)事人現(xiàn)場不能提供所檢查批次食品合格證明文件的情況下，通過詢問筆錄確認(rèn)當(dāng)事人未向供貨商索取該批次食品合格證明文件的違法事實，下達(dá)《責(zé)令改正通知書》，責(zé)令當(dāng)事人限期改正未履行進(jìn)貨查驗義務(wù)的違法行為，同時當(dāng)場對當(dāng)事人下達(dá)“警告”行政處罰決定書。
?
第二，如果第二次檢查再次發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人存在不履行進(jìn)貨查驗義務(wù)的違法行為，則以**次案卷中的詢問筆錄、《責(zé)令改正通知書》《警告處罰決定書》等作為第二次案件處理的證據(jù)，認(rèn)定當(dāng)事人經(jīng)過責(zé)令改正和警告而拒不改正，依據(jù)《食品安全法》**百二十六條的規(guī)定進(jìn)行處罰。
?
需要注意的是，2015年新修訂《食品安全法》新增了餐飲服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定并實施原料控制要求的專門規(guī)定后，對餐飲服務(wù)提供者不履行進(jìn)貨查驗義務(wù)應(yīng)否定性為違反《食品安全法》第五十三條**款“食品經(jīng)營者采購食品，應(yīng)當(dāng)查驗供貨者的許可證和食品出廠檢驗合格證或者其他合格證明”的規(guī)定進(jìn)行處罰存在爭議。
?
《食品安全法》第五十五條**款規(guī)定：“餐飲服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定并實施原料控制要求，不得采購不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料?！庇扇珖舜蟪Ｎ瘯üの幹摹吨腥A人民共和國食品安全法釋義》對該條款作了如下解讀：“餐飲服務(wù)提供者要確保食品原料安全，從源頭上控制采購的食品原料，就應(yīng)制定并實施食品原料采購標(biāo)準(zhǔn)或具體措施。對食品原料采購標(biāo)準(zhǔn)、采購措施和應(yīng)采購的食品原料做出詳細(xì)具體記錄。如原料的產(chǎn)地、性能、數(shù)量、包裝要求等，采購時要索取證明文件，并做好采購記錄，便于溯源?！边@表明《食品安全法》第五十五條**款要求餐飲服務(wù)提供者“制定并實施原料控制要求”的規(guī)定，已經(jīng)包含（但不限于要求餐飲服務(wù)提供者履行進(jìn)貨查驗義務(wù)的內(nèi)容，屬于對餐飲服務(wù)者規(guī)定的“特別條款”（《食品安全法》第五十三條**款的規(guī)定是針對所有食品經(jīng)營者的“普通條款”。
?
因此，筆者認(rèn)為，對餐飲服務(wù)提供者不履行進(jìn)貨查驗義務(wù)的違法行為，從檢查其是否“制定并實施原料控制要求”入手，違者按違反《食品安全法》第五十五條**款的規(guī)定定性，符合“特別條款優(yōu)于普通條款”的法律適用原則，更為恰當(dāng)。
?
百檢網(wǎng)專注于為第三方檢測機(jī)構(gòu)以及中小微企業(yè)搭建互聯(lián)網(wǎng)+檢測電商服務(wù)平臺，是一個創(chuàng)新模式的檢驗檢測服務(wù)網(wǎng)站。百檢網(wǎng)致力于為企業(yè)提供便捷、高效的檢測服務(wù)，簡化檢測流程，提升檢測服務(wù)效率，利用互聯(lián)網(wǎng)+檢測電商，為客戶提供多樣化選擇,從根本上降低檢測成本提升時間效率，打破行業(yè)壁壘，打造出行業(yè)創(chuàng)新的檢測平臺。
百檢能給您帶來哪些改變？
1、檢測行業(yè)全覆蓋，滿足不同的檢測；
2、實驗室全覆蓋，就近分配本地化檢測；
3、工程師一對一服務(wù)，讓檢測更精準(zhǔn)；
4、免費初檢，初檢不收取檢測費用；
5、自助下單 快遞免費上門取樣；
6、周期短，費用低，服務(wù)周到；
7、擁有CMA、CNAS、CAL等權(quán)威資質(zhì)；
8、檢測報告權(quán)威有效、中國通用；
返回頂部
400-101-7153
15201733840