?　 　北京知識產(chǎn)權(quán)法院

　　民事判決書

　　（2019京73民終571號

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　　上訴人 煙臺市 稻香村 食品有限公司（以下簡稱煙臺稻香村公司因與被上訴人蘇州稻香村食品有限公司（以下簡稱蘇州稻香村公司、一審被告北京市鑫海利源商貿(mào)中心（以下簡稱鑫海利源商貿(mào)中心、一審被告 天津市薊縣鑫源齋 糕點(diǎn)廠（以下簡稱鑫源齋糕點(diǎn)廠侵害 商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案，不服北京市石景山區(qū)人民法院作出的（2017京0107民初17809號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

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　　煙臺稻香村公司上訴請求：撤銷一審判決，依法改判駁回蘇州稻香村公司的全部訴訟請求或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。事實(shí)和理由：一、蘇州稻香村公司的起訴時(shí)間已經(jīng)超過訴訟時(shí)效，一審判決計(jì)算訴訟時(shí)效期間應(yīng)當(dāng)從蘇州稻香村公司知道或應(yīng)當(dāng)知道被訴侵權(quán)行為之日起算，而不能從被控侵權(quán)行為的公證日期2015年9月21日起計(jì)算。二、蘇州稻香村公司與北京稻香村食品有限公司的（2015京知民初字第1606號案中，蘇州稻香村公司因侵害北京稻香村食品有限公司的注冊商標(biāo)權(quán)而應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。因此，蘇州稻香村公司雖然擁有第352997號“稻香村DXC”商標(biāo)的專用權(quán)，但“稻香村”標(biāo)識并非蘇州稻香村專有，而應(yīng)按照各地歷史淵源和商品的知名度合理分配使用。因此，蘇州稻香村公司的權(quán)利基礎(chǔ)存在瑕疵，一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。三、涉案商品未侵害蘇州稻香村公司享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)。煙臺稻香村公司將“稻香村”作為企業(yè)字號是經(jīng)過行政機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的，在涉案商品包裝上使用公司名稱是為了標(biāo)注生產(chǎn)廠家，故煙臺稻香村公司合法使用注冊商標(biāo)“煙稻”且規(guī)范使用公司名稱，主觀上沒有攀附煙臺稻香村注冊商標(biāo)的故意，客觀上未將“稻香村”文字以區(qū)別于企業(yè)名稱中其他文字的方式在商品上突出、醒目地使用，故該行為并未侵害蘇州稻香村公司的注冊商標(biāo)專用權(quán)。四、即使煙臺稻香村公司實(shí)施的涉案行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，因煙臺稻香村公司并無過錯(cuò)，故無需承擔(dān)賠償責(zé)任；且即使煙臺稻香村公司實(shí)施的涉案行為構(gòu)成侵權(quán)并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，一審判決酌定的煙臺稻香村公司與鑫源齋糕點(diǎn)廠承擔(dān)連帶責(zé)任的賠償金額過高，該賠償金額缺乏事實(shí)與法律依據(jù)。

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　　蘇州稻香村公司向一審法院提出訴訟請求，請求判令：1.鑫海利源商貿(mào)中心停止銷售外包裝帶有猴頭菇煙稻字樣的禮盒裝月餅；2.鑫源齋糕點(diǎn)廠、煙臺稻香村公司立即停止在其生產(chǎn)、銷售的商品上突出使用“稻香村”字樣；3.煙臺稻香村公司在其經(jīng)營場所、網(wǎng)站宣傳等公開場所禁止突出使用“稻香村”字樣；4.煙臺稻香村公司在合理期限內(nèi)到工商行政管理機(jī)關(guān)辦理企業(yè)名稱變更手續(xù)，變更后的企業(yè)名稱中不得含有“稻香村”字樣；5.煙臺稻香村公司在法制日報(bào)、人民法院報(bào)、中國消費(fèi)者報(bào)三家媒體上發(fā)表公開聲明以消除影響；6.煙臺稻香村公司賠償蘇州稻香村公司經(jīng)濟(jì)損失80萬元，鑫源齋糕點(diǎn)廠連帶賠償30萬元，鑫海利源商貿(mào)中心連帶賠償10萬元；7.煙臺稻香村公司、鑫源齋糕點(diǎn)廠、鑫海利源商貿(mào)中心連帶賠償原告為制止侵權(quán)行為的合理支出5萬元，其中包括購買涉案產(chǎn)品128元、公證費(fèi)1000元、律師費(fèi)48村 872元；8.本案訴訟費(fèi)由煙臺稻香村公司、鑫源齋糕點(diǎn)廠、鑫海利源商貿(mào)中心共同承擔(dān)。事實(shí)和理由：2004年3月24日，蘇州稻香村食品工業(yè)有限公司（以下簡稱蘇稻工業(yè)公司成立，蘇稻工業(yè)公司的“稻香村”字號具有悠久的歷史，為傳承和發(fā)展“稻香村”這一***，其于2004年11月14日受讓取得第352997號注冊商標(biāo)“稻香村DXC”的專用權(quán)。經(jīng)過蘇稻工業(yè)公司的持續(xù)使用與廣泛宣傳，不論是作為字號的“稻香村”，還是由“稻香村”作為主要組成部分的第352997號注冊商標(biāo)，均在全國市場取得*高的知名度與市場價(jià)值，從而將“稻香村”字號及第352997號注冊商標(biāo)與蘇稻工業(yè)公司建立了緊密的聯(lián)系。2013年12月27日，第352997號“稻香村DXC”商標(biāo)被國家工商總局認(rèn)定為馳名商標(biāo)。2015年12月24日，蘇稻工業(yè)公司依據(jù)其與蘇州稻香村公司簽訂的協(xié)議依法注銷，蘇州稻香村公司承繼蘇稻工業(yè)公司的全部權(quán)利義務(wù)。近幾年，蘇州稻香村公司發(fā)現(xiàn)煙臺稻香村公司擅自使用“稻香村”注冊了自己的企業(yè)名稱，將“稻香村”字樣突出使用在產(chǎn)品外包裝上，并在其經(jīng)營場所、網(wǎng)站宣傳等公開場合突出使用“稻香村”字樣，該行為足以造成相關(guān)公眾混淆，嚴(yán)重?fù)p害蘇州稻香村公司的商譽(yù)，給蘇州稻香村公司造成重大經(jīng)濟(jì)損失。同時(shí)，煙臺稻香村公司因使用“稻香村”字樣，被多家法院判決侵權(quán)并賠償損失，仍變換各種方式突出使用“稻香村”字樣，足以說明其攀附馳名商標(biāo)的主觀故意明顯，應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。鑫源齋糕點(diǎn)廠作為糕點(diǎn)的生產(chǎn)企業(yè)，在明知“稻香村”字號及商標(biāo)的行業(yè)知名度及影響力的情況下，仍接受煙臺稻香村公司的委托，將“稻香村”字樣突出標(biāo)注在商品外包裝醒目位置，對煙臺稻香村公司的侵權(quán)行為應(yīng)承擔(dān)部分連帶責(zé)任。鑫海利源商貿(mào)中心作為食品零售商，明知涉案商品侵權(quán)而仍然銷售，主觀故意明顯，應(yīng)承擔(dān)部分連帶責(zé)任。綜上所述，蘇州稻香村公司請求法院支持其全部訴訟請求。

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　　鑫海利源商貿(mào)中心、鑫源齋糕點(diǎn)廠向一審法院共同答辯稱：一、蘇州稻香村公司起訴的主體是錯(cuò)誤的，蘇州稻香村公司是依據(jù)企業(yè)名稱起訴的，鑫海利源商貿(mào)中心、鑫源齋糕點(diǎn)廠都不擁有“稻香村”這個(gè)名稱。二、即使蘇州稻香村公司的理由成立，“稻香村”企業(yè)名稱誰**使用是本案核心問題，蘇州稻香村公司是2004年才成立的，煙臺稻香村公司是1993年向工商部門提交了名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書，2001年正式成立。煙臺稻香村公司受國家法律保護(hù)，合理合法使用“稻香村”企業(yè)名稱，蘇州稻香村公司是后加入的，應(yīng)以先后順序?yàn)闇?zhǔn)。鑫海利源商貿(mào)中心只是一個(gè)個(gè)體戶，他銷售的產(chǎn)品是經(jīng)過煙臺稻香村公司委托鑫源齋糕點(diǎn)廠生產(chǎn)加工，在有委托手續(xù)情況下，合法進(jìn)貨、銷售，不存在任何過錯(cuò)。鑫源齋糕點(diǎn)廠只是受煙臺稻香村公司委托加工產(chǎn)品，在加工的手續(xù)上不但經(jīng)過公證處對加工合同進(jìn)行公證，而且在天津市進(jìn)行了備案，所有手續(xù)都是符合法律規(guī)定的，故鑫源齋糕點(diǎn)廠沒有過錯(cuò)，所以不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。

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　　煙臺稻香村公司向一審法院答辯稱：一、涉案盒裝月餅包裝袋上均未單獨(dú)使用“稻香村”，包裝袋和包裝盒上使用的是“煙稻”字樣，而且旁邊的企業(yè)名稱“煙臺市稻香村食品有限公司”起到了區(qū)分作用，此做法屬于商業(yè)習(xí)慣，相關(guān)公眾不會對商品來源混淆和誤認(rèn)。“煙稻”自煙臺稻香村公司成立就一直被當(dāng)做企業(yè)簡稱使用，煙臺稻香村公司在企業(yè)名稱中使用“稻香村”合法、合理，且有一定的歷史淵源。煙臺稻香村公司與鑫源齋糕點(diǎn)廠之間的關(guān)系實(shí)質(zhì)為商標(biāo)許可使用關(guān)系，并非是委托加工合同關(guān)系。煙臺稻香村公司授權(quán)鑫源齋糕點(diǎn)廠使用的商標(biāo)是“稻苑香”，因此煙臺稻香村公司僅需對鑫源齋糕點(diǎn)廠使用“稻苑香”商標(biāo)負(fù)責(zé)。煙臺稻香村公司企業(yè)名稱中的“稻香村”*早于1999年就已經(jīng)被登記注冊，這時(shí)原告“稻香村”知名度很有限，且煙臺稻香村公司使用該企業(yè)名稱已有近二十年的時(shí)間了，期間獲得多項(xiàng)企業(yè)榮譽(yù)，“煙臺稻香村”在當(dāng)?shù)匾呀?jīng)獲得較高知名度，原告不能以在后取得的馳名商標(biāo)來對抗使用在先的企業(yè)名稱。因此，不能簡單以商標(biāo)注冊時(shí)間和企業(yè)名稱登記時(shí)間的先后順序來認(rèn)定，而應(yīng)尊重歷史淵源、考慮使用現(xiàn)狀、基于公平公正原則判斷。二、蘇州稻香村公司請求的賠償數(shù)額過高。即便認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)是侵權(quán)方鑫海利源商貿(mào)中心、鑫源齋糕點(diǎn)廠來承擔(dān)賠償責(zé)任。三、關(guān)于天津市**中級人民法院、北京市第二中級人民法院判決書的情況與本案完全不同，與本案不具有關(guān)聯(lián)性，亦不具參考性。四、煙臺稻香村公司起訴關(guān)于侵害權(quán)利的主張已經(jīng)超過了訴訟時(shí)效。煙臺稻香村公司知道涉案月餅事宜在2015年9月21日，至本案起訴之日已經(jīng)超過了兩年。綜上，請求駁回?zé)熍_稻香村公司的訴訟請求。

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　　一審法院經(jīng)審理查明：

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　　一、蘇州稻香村公司企業(yè)名稱由來及其享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)

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　　1980年12月22日，蘇州糕點(diǎn)廠經(jīng)核準(zhǔn)開業(yè)。1986年6月12日，其企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)變更為蘇州稻香村食品廠。2011年10月14日，其企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)變更為蘇州稻香村食品廠有限公司。2015年11月10日，其企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)變更為蘇州稻香村食品有限公司。

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　　2004年3月24日，蘇稻工業(yè)公司成立，經(jīng)營范圍包括糕點(diǎn)、面包烤制、餅干生產(chǎn)等。2004年11月14日，蘇稻工業(yè)公司經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)受讓第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)，核定使用商品為第30類果子面包、糕點(diǎn)，有效期經(jīng)核準(zhǔn)續(xù)展至2029年6月29日。2013年12月27日，國家工商行政管理總局作出批復(fù)，認(rèn)定第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)為馳名商標(biāo)。

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　　2015年9月22日，蘇稻工業(yè)公司與蘇州稻香村食品廠有限公司（以下簡稱蘇稻食品廠公司簽署吸收合并協(xié)議，約定由蘇稻食品廠公司吸收蘇稻工業(yè)公司而繼續(xù)存在，蘇稻工業(yè)公司解散并注銷，在相關(guān)工商變更手續(xù)辦理完成之日起，蘇稻工業(yè)公司所有財(cái)產(chǎn)和債權(quán)由蘇稻食品廠公司享有，債務(wù)也由蘇稻食品廠公司承擔(dān)。2015年12月24日，蘇稻工業(yè)公司經(jīng)江蘇省蘇州工業(yè)園區(qū)工商行政管理局核準(zhǔn)辦理注銷登記。2016年11月27日，蘇州稻香村公司經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)受讓取得第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)。

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　　2006年至2015年間，蘇稻工業(yè)公司生產(chǎn)的稻香村月餅曾多次獲得中國名餅、國餅十佳、**月餅等榮譽(yù)。蘇稻工業(yè)公司還曾被中國烘烤食品糖制品工業(yè)協(xié)會評為2014、2015全國月餅質(zhì)量安全優(yōu)秀示范企業(yè)。

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　 　二、煙臺稻香村公司、鑫源齋糕點(diǎn)廠、鑫海利源商貿(mào)中心的主體情況、煙臺稻香村公司企業(yè)名稱由來及其享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)

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　　1999年5月24日，煙臺市芝罘稻香村食品廠成立，負(fù)責(zé)人為黃勇，該廠于2003年7月25日因未按規(guī)定接受年度檢驗(yàn)被核準(zhǔn)吊銷。

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　　2001年11月22日，煙臺稻香村公司成立，法定代表人為黃勇，經(jīng)營范圍包括糕點(diǎn)（烘烤類糕點(diǎn)、月餅加工、銷售等。

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　　2013年11月21日，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)，煙臺稻香村公司注冊取得第11141635號“稻苑香及圖”商標(biāo)，核定使用商品/服務(wù)項(xiàng)目為第30類：咖啡；茶飲料；糖；糕點(diǎn)等。注冊有效期至2023年11月20日止。

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　　2016年9月28日，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)，煙臺稻香村公司注冊取得第17623972號“煙稻”商標(biāo)，核定使用商品/服務(wù)項(xiàng)目為第30類：巧克力醬；糖；甜食；蜂蜜；餅干；月餅等。注冊有效期至2026年9月27日止。

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　　2015年1月23日，鑫海利源商貿(mào)中心成立，經(jīng)營范圍為銷售食品。

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　　2014年2月12日，鑫源齋糕點(diǎn)廠成立，經(jīng)營范圍為糕點(diǎn)（烘烤類糕點(diǎn)、油炸類糕點(diǎn)、蒸煮類糕點(diǎn)、月餅制造。

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　 　三、與被訴侵權(quán)行為相關(guān)的事實(shí)

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　　2015年9月21日，蘇州稻香村公司的委托代理人楊彬彬與北京市方正公證處工作人員來到北京市昌平區(qū)水南路的水屯批發(fā)市場，在該市場中發(fā)現(xiàn)掛有“北京市鑫海利源商貿(mào)中心”字樣的超市。楊彬彬在超市購買了外包裝帶有“猴頭菇、煙稻、煙臺市稻香村食品有限公司”字樣的禮盒裝月餅一件（以下稱涉案商品，以現(xiàn)金形式支付128元，當(dāng)場取得蓋有“鑫海利源商貿(mào)中心”印鑒及印有編號0562469的手寫收據(jù)一張，并且對公證物進(jìn)行了封存。針對上述內(nèi)容，北京市方正公證處出具了（2015京方正內(nèi)經(jīng)證字第13304號公證書。

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　　經(jīng)一審法院當(dāng)庭開啟公證物，顯示涉案商品外包裝袋正反面及外包裝盒正面右上角均印制有一圓形標(biāo)識，圓形中心位置為“煙稻”兩字，圍繞“煙稻”呈圓環(huán)狀展開的文字為“煙臺市稻香村食品有限公司”，其中“稻香村”三字位于圓環(huán)上方偏中的位置。外包裝袋正反面及外包裝盒正下方再次標(biāo)注有“煙臺市稻香村食品有限公司”（見附件一，在內(nèi)包裝盒右上角及部分月餅正中央位置亦印制有該圓形標(biāo)識（見附件二。涉案商品外包裝盒背面標(biāo)明生產(chǎn)許可證編號為QS122524010118，委托方煙臺市稻香村食品有限公司，被委托方天津市薊縣鑫源齋糕點(diǎn)廠。

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　　經(jīng)查，2015年6月16日，煙臺稻香村公司（委托方和鑫源齋糕點(diǎn)廠（受委托方簽訂《委托生產(chǎn)加工合同》，該合同載明：第七條受委托生產(chǎn)食品的標(biāo)簽要求：標(biāo)簽……并如實(shí)標(biāo)明委托雙方的名稱、委托關(guān)系、地址、聯(lián)系方式……等事項(xiàng)。第八條委托生產(chǎn)食品的質(zhì)量和包裝要求：各類產(chǎn)品包裝的式樣圖案和包裝實(shí)物須在委托方備案。產(chǎn)品包裝樣式如侵犯第三方利益，其法律和經(jīng)濟(jì)責(zé)任由受委托方承擔(dān)。第十四條其他約定內(nèi)容：二、原材料提供、檢驗(yàn)與保管包裝設(shè)計(jì)由受委托方負(fù)責(zé)（設(shè)計(jì)小樣經(jīng)委托方書面批準(zhǔn)并在委托方備案。三、商標(biāo)受委托方加工所用商標(biāo)為委托方已取得在中華人民共和國注冊有效有證的“稻苑香”商標(biāo)（詳見商標(biāo)使用授權(quán)書。同日，雙方又簽訂了一份《補(bǔ)充協(xié)議》，再次對委托生產(chǎn)的食品種類、規(guī)格等進(jìn)行了約定。2015年6月25日，雙方一同到煙臺市萊山公證處，就上述合同進(jìn)行了公證，煙臺市萊山公證處于當(dāng)日出具了（2015煙萊山證經(jīng)字第515號公證書。

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　　之后，鑫源齋糕點(diǎn)廠、煙臺稻香村公司共同持上述合同向相關(guān)行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記備案，并獲得批準(zhǔn)。

　　四、其他查明的事實(shí)

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　　另查一，天津市**中級人民法院（2011一中民五初字第67號民事判決書顯示，蘇稻工業(yè)公司于2010年8月發(fā)現(xiàn)煙臺稻香村公司天津分公司生產(chǎn)侵犯其第352997號“稻香村DXC及圖”商標(biāo)的月餅，遂將其及煙臺稻香村公司訴至法院，法院經(jīng)審理認(rèn)定煙臺稻香村公司天津分公司未經(jīng)許可在第352997號商標(biāo)核定使用的同類商品上使用“稻香村”商標(biāo)，屬于侵犯商標(biāo)權(quán)行為，因煙臺稻香村公司天津分公司非法人單位，系煙臺稻香村公司的分支機(jī)構(gòu)，煙臺稻香村公司應(yīng)當(dāng)就此承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

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　　另查二，北京市第二中級人民法院（2012二中民初字第3號民事判決書顯示，蘇稻工業(yè)公司于2011年8月發(fā)現(xiàn)煙臺稻香村公司天津分公司生產(chǎn)侵犯其第352997號“稻香村DXC及圖”商標(biāo)的月餅，遂將其及煙臺稻香村公司訴至法院，法院經(jīng)審理認(rèn)定煙臺稻香村公司、煙臺稻香村公司天津分公司共同生產(chǎn)、銷售了侵犯第352997號商標(biāo)專用權(quán)的月餅，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)、消除影響及賠償損失的法律責(zé)任。

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　　另查三，北京市順義區(qū)人民法院（2015順民（知初字第12572號生效民事判決書及北京知識產(chǎn)權(quán)法院（2017京73民終2054號民事判決書顯示，蘇州稻香村公司于2014年8月27日發(fā)現(xiàn)煙臺稻香村公司委托生產(chǎn)侵犯其第352997號“稻香村DXC及圖”商標(biāo)的月餅，遂將其訴至法院。法院經(jīng)審理認(rèn)定煙臺稻香村公司生產(chǎn)、銷售的月餅包裝上使用“稻香村”標(biāo)識，侵犯了蘇州稻香村公司的涉案商標(biāo)權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失的法律責(zé)任。

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　　一審法院認(rèn)為：

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　 　一、蘇州稻香村公司的起訴是否超過訴訟時(shí)效

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　　蘇州稻香村公司的起訴日期為2017年8月16日，早于《中華人民共和國民法總則》生效日期，根據(jù)法不溯及既往的原則，判斷本案蘇州稻香村公司起訴是否已超過訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國民法通則》。本案的訴訟時(shí)效期間應(yīng)當(dāng)自被訴侵權(quán)行為的公證日期2015年9月21日起計(jì)算至2017年9月20日止，蘇州稻香村公司于2017年8月16日起訴并未超過該訴訟時(shí)效，故煙臺稻香村公司此項(xiàng)抗辯主張不能成立，一審法院不予支持。

　　二、涉案商品是否侵犯了蘇州稻香村公司享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)

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　　商標(biāo)注冊人對其經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)享有專用權(quán)。根據(jù)本案查明的事實(shí)，蘇州稻香村公司經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)受讓取得涉案的第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)，自該商標(biāo)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓之日即2016年11月27日起享有專用權(quán)。因蘇州稻香村公司對第352997號注冊商標(biāo)原權(quán)利人蘇稻工業(yè)公司進(jìn)行了吸收合并，繼承了蘇稻工業(yè)公司的全部債權(quán)債務(wù)，蘇稻工業(yè)公司業(yè)已注銷，故根據(jù)《中華人民共和國民法總則》相關(guān)規(guī)定，蘇州稻香村公司作為權(quán)利義務(wù)承受人有權(quán)針對注冊商標(biāo)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓之日前發(fā)生的侵權(quán)行為提起訴訟。

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　　本案中，**，煙臺稻香村公司的企業(yè)字號“稻香村”與蘇州稻香村公司具有較高知名度的第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)的主要識別部分“稻香村”文字相同，已構(gòu)成企業(yè)字號與他人注冊商標(biāo)相近似的情形。其次，涉案商品外包裝袋正反面、外包裝盒正面右上角顯著位置均印制有內(nèi)部標(biāo)注有圍繞“煙稻”呈圓環(huán)狀展開的“煙臺市稻香村食品有限公司”的圓形標(biāo)識，其中煙臺稻香村公司字號“稻香村”三字位于圓形內(nèi)部較突出位置，涉案商品的內(nèi)包裝盒右上角及多塊月餅正中央位置亦印有該圓形標(biāo)識。第三，涉案商品外包裝袋正反面及外包裝盒正面正下方位置再次標(biāo)注了委托生產(chǎn)方的企業(yè)名稱“煙臺市稻香村食品有限公司”，考慮到第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)的知名度，且鑫源齋糕點(diǎn)廠、煙臺稻香村公司不能證明該企業(yè)名稱使用方式符合商業(yè)慣例。同時(shí)，涉案商品與第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)核定使用的商品糕點(diǎn)屬于同類商品。綜上，涉案商品對“稻香村”文字的使用方式足以起到識別商品來源的作用，屬于在與第352997號“稻香村DXC及圖”商標(biāo)核定使用商品相同的商品上突出使用與該商標(biāo)相近似的企業(yè)字號，該商品上雖另外標(biāo)注了煙臺稻香村公司的注冊商標(biāo)，但仍易使相關(guān)公眾誤認(rèn)為其與原告蘇州稻香村公司存在某種關(guān)聯(lián)關(guān)系，進(jìn)而產(chǎn)生混淆、誤認(rèn)，故涉案商品侵犯了第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)專用權(quán)。

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　　三、煙臺稻香村公司使用“稻香村”作為企業(yè)字號是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭

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　　修訂前的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》于1993年12月1日施行，現(xiàn)行的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》已于2018年1月1日起施行，鑒于本案被訴侵權(quán)行為發(fā)生于《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》修訂前，根據(jù)法不溯及既往原則，本案應(yīng)適用修訂前的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》。

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　　具體到本案，蘇州稻香村公司的前身“蘇州稻香村食品廠”于1986年開始使用稻香村作為其企業(yè)字號，而煙臺稻香村公司于2001年成立并一直使用稻香村作為其企業(yè)字號，其使用該字號亦有其淵源。對此一審法院認(rèn)為，蘇州稻香村公司雖使用“稻香村”字號在前，但煙臺稻香村公司系在蘇稻工業(yè)公司2004年取得第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)專用權(quán)前先行使用該字號，且經(jīng)過其長期使用在當(dāng)?shù)鼐哂幸欢ㄖ龋捎陔p方使用“稻香村”作為企業(yè)字號在市場上已共存多年，如煙臺稻香村公司規(guī)范使用其企業(yè)名稱不會造成消費(fèi)者的混淆、誤認(rèn)。因此，煙臺稻香村公司使用“稻香村”作為其企業(yè)字號不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，鑫海利源商貿(mào)中心、鑫源齋糕點(diǎn)廠亦不存在針對蘇州稻香村公司的不正當(dāng)競爭行為，故對于蘇州稻香村公司主張煙臺稻香村公司、鑫海利源商貿(mào)中心、鑫源齋糕點(diǎn)廠構(gòu)成不正當(dāng)競爭，一審法院不予支持。

　　四、煙臺稻香村公司、鑫海利源商貿(mào)中心、鑫源齋糕點(diǎn)廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任

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　　現(xiàn)已查明，鑫源齋糕點(diǎn)廠系接受煙臺稻香村公司的委托生產(chǎn)涉案商品，煙臺稻香村公司對生產(chǎn)涉案商品及包裝設(shè)計(jì)系明知，其應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失等法律責(zé)任。鑫源齋糕點(diǎn)廠需對其設(shè)計(jì)、生產(chǎn)侵犯蘇州稻香村公司注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的行為承擔(dān)停止侵權(quán)、連帶賠償損失的責(zé)任。

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　　關(guān)于蘇州稻香村公司要求煙臺稻香村公司在其經(jīng)營場所、網(wǎng)站宣傳等公開場所禁止突出使用“稻香村”字樣的訴訟請求，由于其未提交證據(jù)證明煙臺稻香村公司實(shí)施了上述行為，故對該項(xiàng)訴訟請求，一審法院不予支持。關(guān)于蘇州稻香村公司要求煙臺稻香村公司在媒體上發(fā)表聲明、消除影響的訴訟請求，一審法院認(rèn)為，除本案認(rèn)定煙臺稻香村公司在月餅商品上不規(guī)范使用其企業(yè)名稱的行為易導(dǎo)致消費(fèi)者混淆誤認(rèn)外，煙臺稻香村公司還曾多次因?qū)嵤┣址柑K州稻香村公司第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為被訴至法院，其反復(fù)實(shí)施商標(biāo)侵權(quán)行為必然會加劇市場混淆，給蘇州稻香村公司造成不良影響，故對蘇州稻香村公司該項(xiàng)訴訟請求，一審法院予以支持。至于消除影響的具體方式和持續(xù)時(shí)間，一審法院綜合考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、侵權(quán)影響的范圍等因素酌情予以確定。

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　　根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)鑫海利源商貿(mào)中心提交的證據(jù)及當(dāng)事人當(dāng)庭陳述，可認(rèn)定其作為涉案商品的銷售者，系從具有生產(chǎn)資質(zhì)的月餅生產(chǎn)者鑫源齋糕點(diǎn)廠處取得涉案商品，就涉案侵權(quán)行為的發(fā)生其主觀上并無過錯(cuò)，依法不承擔(dān)賠償責(zé)任，但需承擔(dān)停止銷售的責(zé)任。

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　　關(guān)于賠償經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額，鑒于蘇州稻香村公司因侵權(quán)所受損失及鑫源齋糕點(diǎn)廠、煙臺稻香村公司因侵權(quán)獲取的經(jīng)濟(jì)利益數(shù)額難以確定且蘇州稻香村公司主張適用法定賠償，故一審法院依法適用法定賠償方式確定損害賠償數(shù)額。本案酌情考慮的因素包括：1.蘇州稻香村公司注冊商標(biāo)的知名度和聲譽(yù)。“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)經(jīng)過蘇州稻香村公司及相關(guān)公司的持續(xù)使用和宣傳，相關(guān)商品多次獲獎(jiǎng)，且于2013年被商標(biāo)局認(rèn)定為馳名商標(biāo)，商標(biāo)的知名度較高；2.侵權(quán)行為的性質(zhì)、情節(jié)及煙臺稻香村公司的主觀過錯(cuò)程度。根據(jù)查明的事實(shí)，煙臺稻香村公司曾于2011年、2012年和2017年三次被法院判決侵害蘇州稻香村公司商標(biāo)權(quán)并承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失等責(zé)任，但煙臺稻香村公司仍然實(shí)施了本案侵權(quán)行為，雖侵權(quán)性質(zhì)、情節(jié)一般，但主觀故意較為明顯；3.鑫源齋糕點(diǎn)廠和煙臺稻香村公司的經(jīng)營規(guī)模及涉案侵權(quán)商品價(jià)格。綜合以上因素，一審法院對蘇州稻香村公司主張的80萬元經(jīng)濟(jì)賠償予以部分支持。關(guān)于蘇州稻香村公司主張其為訴訟支付的合理費(fèi)用，本院對公證購物費(fèi)128元予以全額支持，公證費(fèi)1000元蘇州稻香村公司雖未提交票據(jù)原件，但其主張合理，一審法院亦全額予以支持。關(guān)于律師費(fèi)，蘇州稻香村公司雖未提交票據(jù)，但鑒于確有律師出庭，一審法院根據(jù)本案具體情況予以酌定。

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　　綜上，一審法院依照《中華人民共和國民法通則》**百三十四條**款、**百三十五條、**百三十七條，《中華人民共和國民法總則》第六十七條**款，《中華人民共和國商標(biāo)法》第四十八條、第五十七條第項(xiàng)、第（三項(xiàng)、第（七項(xiàng)、第五十八條、第六十三條**款、第三款、第六十四條第二款，《*高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》**條第項(xiàng)，《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第五條第（三項(xiàng)，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條**款之規(guī)定，判決如下：一、自判決生效之日起，北京市鑫海利源商貿(mào)中心、天津市薊縣鑫源齋糕點(diǎn)廠、煙臺市稻香村食品有限公司立即停止侵害第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)的行為，即立即停止生產(chǎn)、銷售侵害原告蘇州稻香村食品有限公司第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)專用權(quán)的月餅產(chǎn)品；二、煙臺市稻香村食品有限公司于判決生效之日起三十日內(nèi)在《人民法院報(bào)》刊登聲明，以消除因其侵權(quán)行為給蘇州稻香村食品有限公司造成的影響（聲明內(nèi)容須經(jīng)一審法院核實(shí)，逾期不刊登，蘇州稻香村食品有限公司可將判決書主要內(nèi)容刊登于某一全國發(fā)行的報(bào)刊，費(fèi)用由煙臺市稻香村食品有限公司承擔(dān)；三、天津市薊縣鑫源齋糕點(diǎn)廠、煙臺市稻香村食品有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)共同賠償蘇州稻香村食品有限公司經(jīng)濟(jì)損失三十萬元及合理支出費(fèi)用二萬一千一百二十八元，兩項(xiàng)共計(jì)三十二萬一千一百二十八元；四、駁回蘇州稻香村食品有限公司其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，天津市薊縣鑫源齋糕點(diǎn)廠、煙臺市稻香村食品有限公司應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

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　　本案二審?fù)徶校瑹熍_稻香村公司提交了銀行轉(zhuǎn)賬記錄原件，經(jīng)核對，該原件與其在一審訴訟中提交的銀行轉(zhuǎn)賬記錄打印件內(nèi)容一致，煙臺稻香村公司據(jù)此主張?jiān)撟C據(jù)結(jié)合其他證據(jù)能夠證明，其與鑫源齋糕點(diǎn)廠之間僅存在商標(biāo)許可使用關(guān)系，故其僅需對鑫源齋糕點(diǎn)廠使用“稻苑香”商標(biāo)承擔(dān)責(zé)任。蘇州稻香村公司、鑫源齋糕點(diǎn)廠和鑫海利源商貿(mào)中心對該證據(jù)的真實(shí)性不持異議，但主張?jiān)撟C據(jù)僅能證明雙方存在業(yè)務(wù)往來，并不能支持原告的前述主張，故不認(rèn)可其證明目的。

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　　本院經(jīng)審理查明的其他案件事實(shí)與一審法院查明事實(shí)一致，故一審法院查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

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　　本院認(rèn)為：

　　一、蘇州稻香村公司的起訴請求未超過訴訟時(shí)效

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　　根據(jù)法不溯及既往的原則，判斷蘇州稻香村公司在本案中的起訴請求是否已超過訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國民法通則》。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》**百三十五條及**百三十七條之規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。因此，蘇州稻香村公司起訴請求的訴訟時(shí)效期間應(yīng)當(dāng)自被訴侵權(quán)行為的公證日期2015年9月21日起計(jì)算至2017年9月20日止，蘇州稻香村公司于2017年8月16日起訴并未超過該訴訟時(shí)效，故煙臺稻香村公司此項(xiàng)抗辯主張不能成立，一審判決未予采納正確，本院予以確認(rèn)。

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　 　二、蘇州稻香村公司對第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)享有注冊商標(biāo)專用權(quán)

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　　商標(biāo)注冊人對其經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)享有專用權(quán)。根據(jù)本案查明的事實(shí)，蘇州稻香村公司經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)受讓取得涉案的第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)，自該商標(biāo)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓之日即2016年11月27日起享有專用權(quán)。此外，因蘇州稻香村公司對第352997號注冊商標(biāo)原權(quán)利人蘇稻工業(yè)公司進(jìn)行了吸收合并，繼承了蘇稻工業(yè)公司的全部債權(quán)債務(wù)，且蘇稻工業(yè)公司業(yè)已注銷，故蘇州稻香村公司作為權(quán)利義務(wù)承受人有權(quán)針對注冊商標(biāo)核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓之日前發(fā)生的侵權(quán)行為提起訴訟。

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　　煙臺稻香村公司還主張，蘇州稻香村公司曾因侵害北京稻香村食品有限公司注冊商標(biāo)專用權(quán)被法院判令承擔(dān)相應(yīng)侵權(quán)責(zé)任，故蘇州稻香村公司雖然擁有第352997號“稻香村DXC”商標(biāo)的專用權(quán)，但“稻香村”標(biāo)識并非蘇州稻香村公司專有，而應(yīng)按照各地歷史淵源和商品的知名度合理分配使用，蘇州稻香村公司的權(quán)利基礎(chǔ)存在瑕疵。對此本院認(rèn)為，蘇州稻香村公司與北京稻香村食品有限公司之間發(fā)生的侵害商標(biāo)專用權(quán)糾紛案系審理該案件的法院依照商標(biāo)法相關(guān)規(guī)定，根據(jù)該具體案件中證據(jù)情況和查明的事實(shí)情況作出的認(rèn)定，該案件的審理與本案的審理并沒有必然關(guān)聯(lián)性，本案應(yīng)當(dāng)基于本案雙方當(dāng)事人提交的在案證據(jù)和查明的事實(shí)進(jìn)行裁判。現(xiàn)蘇州稻香村公司擁有第352997號“稻香村DXC”注冊商標(biāo)的專用權(quán)系不爭的事實(shí)，其有權(quán)將該商標(biāo)使用在其核定使用的商品上，并有權(quán)禁止他人在相同或類似的商品上使用與該商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。因此，煙臺稻香村公司有關(guān)“稻香村”標(biāo)識并非蘇州稻香村公司專有、蘇州稻香村公司的權(quán)利基礎(chǔ)存在瑕疵等主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。

　　三、涉案商品侵害了蘇州稻香村公司享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)

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　　根據(jù)商標(biāo)法相關(guān)規(guī)定，企業(yè)名稱因突出使用而侵犯在先注冊商標(biāo)專用權(quán)的，依法按照商標(biāo)侵權(quán)行為處理；企業(yè)名稱（企業(yè)字號未突出使用但其使用足以產(chǎn)生市場混淆、違反公平競爭的，依法按照不正當(dāng)競爭處理。本案二審訴訟中，雙方爭議焦點(diǎn)主要涉及涉案商品是否侵害了蘇州稻香村公司對第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)享有的注冊商標(biāo)專用權(quán)。

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　　根據(jù)本案查明的事實(shí)，其一，煙臺稻香村公司的企業(yè)字號“稻香村”與蘇州稻香村公司具有較高知名度的第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)的主要識別文字“稻香村”相同，已構(gòu)成企業(yè)字號與他人注冊商標(biāo)相近似的情形。其二，涉案商品與蘇州稻香村公司的第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)核定使用的商品糕點(diǎn)屬于類似商品。其三，涉案商品外包裝袋正反面、外包裝盒正面右上角顯著位置均印制有內(nèi)部標(biāo)注有圍繞“煙稻”呈圓環(huán)狀展開的“煙臺市稻香村食品有限公司”的圓形標(biāo)識，其中煙臺稻香村公司字號“稻香村”三字與圓形內(nèi)部的其他文字相比，雖然在字體形狀及大小等方面并未突出使用，但鑒于“稻香村”商標(biāo)的在先知名度較高，結(jié)合相關(guān)公眾對漢字的認(rèn)知習(xí)慣，從整體視覺效果上看，“稻香村”三字與圓形內(nèi)部的其他文字相比確實(shí)處于較突出位置，從而更易被相關(guān)公眾所識別。而且，涉案商品的內(nèi)包裝盒右上角及多塊月餅正中央位置亦印有該圓形標(biāo)識。更值得注意的是，涉案商品外包裝袋正反面及外包裝盒正面正下方位置再次標(biāo)注了委托生產(chǎn)方的企業(yè)名稱“煙臺市稻香村食品有限公司”。考慮到第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)具有較高的知名度，且煙臺稻香村公司先前曾因生產(chǎn)、銷售侵害該注冊商標(biāo)專用權(quán)的月餅產(chǎn)品而被判令承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，現(xiàn)其在涉案商品包裝對企業(yè)名稱的使用方式又并符合商業(yè)慣例，在其不能進(jìn)行合理說明并提供證據(jù)予以證明的情況下，本院實(shí)難認(rèn)定其此種使用企業(yè)名稱的方式系善意使用。綜上，本院認(rèn)為，涉案商品對“稻香村”文字的使用方式足以起到識別商品來源的作用，屬于在與第352997號“稻香村DXC及圖”商標(biāo)核定使用商品相同或類似的商品上突出使用了與該商標(biāo)近似的企業(yè)字號，該商品上即使亦同時(shí)標(biāo)注了煙臺稻香村公司的注冊商標(biāo)，但仍易使相關(guān)公眾誤認(rèn)為其與原告蘇州稻香村公司存在某種關(guān)聯(lián)關(guān)系，進(jìn)而產(chǎn)生混淆、誤認(rèn)，故涉案商品侵犯了第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)專用權(quán)。一審判決相關(guān)認(rèn)定并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。

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　　四、本案中的法律責(zé)任承擔(dān)問題

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　　根據(jù)本案查明的事實(shí)，鑫源齋糕點(diǎn)廠系接受煙臺稻香村公司的委托生產(chǎn)涉案商品。根據(jù)雙方的約定，該商品包裝由被告鑫源齋糕點(diǎn)廠設(shè)計(jì)生產(chǎn)、設(shè)計(jì)小樣由煙臺稻香村公司書面批準(zhǔn)并備案，產(chǎn)品包裝樣式如侵犯第三方利益其法律責(zé)任由煙臺稻香村公司承擔(dān)，故在無相反證據(jù)的情況下，煙臺稻香村公司對生產(chǎn)涉案商品及包裝設(shè)計(jì)系明知，其應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失等法律責(zé)任。煙臺稻香村公司雖然主張其與鑫源齋糕點(diǎn)廠之間僅存在商標(biāo)許可使用關(guān)系，故其僅需對鑫源齋糕點(diǎn)廠使用“稻苑香”商標(biāo)承擔(dān)責(zé)任，但其提交的銀行轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)并不足以推翻前述合同約定，故本院對其該主張不予采納。此外，盡管雙方合同中約定由煙臺稻香村公司對產(chǎn)品包裝承擔(dān)法律責(zé)任，但鑒于合同的相對性，該約定無法對抗合同以外的第三方即蘇州稻香村公司，故鑫源齋糕點(diǎn)廠仍需對其設(shè)計(jì)、生產(chǎn)侵犯蘇州稻香村公司注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的行為承擔(dān)停止侵權(quán)、連帶賠償損失的責(zé)任。

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　　關(guān)于蘇州稻香村公司要求煙臺稻香村公司在媒體上發(fā)表聲明、消除影響的訴訟請求，鑒于除本案中認(rèn)定的煙臺稻香村公司在月餅商品上不規(guī)范使用其企業(yè)名稱的行為易導(dǎo)致消費(fèi)者混淆誤認(rèn)外，煙臺稻香村公司還曾多次因?qū)嵤┣址柑K州稻香村公司第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為被訴至法院，故其反復(fù)實(shí)施商標(biāo)侵權(quán)行為必然會加劇市場混淆，給蘇州稻香村公司造成不良影響，故對蘇州稻香村公司該項(xiàng)訴訟請求，一審法院予以支持并綜合考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、侵權(quán)影響的范圍等因素酌情確定消除影響的具體方式和持續(xù)時(shí)間并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。

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　　關(guān)于賠償經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額，鑒于蘇州稻香村公司因侵權(quán)所受損失及鑫源齋糕點(diǎn)廠、煙臺稻香村公司因侵權(quán)獲取的經(jīng)濟(jì)利益數(shù)額難以確定且原告主張適用法定賠償，故一審法院綜合考量蘇州稻香村公司注冊商標(biāo)的知名度和聲譽(yù)，鑫源齋糕點(diǎn)廠和煙臺稻香村公司實(shí)施侵權(quán)行為的性質(zhì)、情節(jié)及主觀過錯(cuò)程度，鑫源齋糕點(diǎn)廠和煙臺稻香村公司的經(jīng)營規(guī)模及涉案侵權(quán)商品價(jià)格等因素，酌情確定的賠償數(shù)額并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。此外，關(guān)于蘇州稻香村公司主張其為訴訟支付的合理費(fèi)用，一審法院根據(jù)其提交的相關(guān)證據(jù)情況及相應(yīng)的公證費(fèi)支出和律師出庭情況酌定的賠償數(shù)額合情合理，本院亦予以確認(rèn)。

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　　綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，審理程序合法。上訴人煙臺稻香村公司的上訴理由均缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》**百七十條**款第項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

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　　駁回上訴，維持原判。

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　　一審案件受理費(fèi)一萬二千三百元，由天津市薊縣鑫源齋糕點(diǎn)廠負(fù)擔(dān)六千一百五十元（于本判決書生效之日起十日內(nèi)交納，由煙臺市稻香村食品有限公司負(fù)擔(dān)六千一百五十元（于本判決書生效之日起十日內(nèi)交納；二審案件受理費(fèi)六千一百一十七元，由煙臺市稻香村食品有限公司負(fù)擔(dān)（已交納。

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　　本判決為終審判決。

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　　審　　判　　長　　　劉義軍

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　　審　　判　　員　　　周麗婷

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　　審　　判　　員　　　侯 ?艷

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　　二○一九年四月二十四日

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　　法　官　助　理　　　劉仁婧

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　　書　　記　　員　　　范飛華