??? 河北檢驗檢疫局法制處 陳 柏

??? 《商檢法》第三十五條規定：進口或者出口屬于摻雜摻假、以假充真、以次充好的商品或者以不合格進出口商品冒充合格進出口商品的，由商檢機構責令停止進口或者出口，沒收違法所得，并處貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

??? 本條規定與《商檢法》及其實施條例的大多數罰則相比較為籠統、原則，給執法者留下較大想象空間。有人形象的將其比喻成一個“筐”，只要相關的違法行為都可以往里裝；也有人認為該條規定失于籠統、不夠明確，遇到具體違法行為時不易認定、難以適用。如何正確理解該條規定，更為有力的支持檢驗檢疫行政處罰工作，同時避免適用不當而帶來的執法風險？筆者在此做一簡單分析，提出個人看法，希望對執法工作有所裨益。

??? **要準確認定“摻雜摻假、以假充真、以次充好的商品或者以不合格進出口商品冒充合格進出口商品”行為。

??? 作為人們口語中常見的“以假充真、以次充好”等詞匯出現在法律條文中，較為罕見。按照日常生活行為中的理解去執行法律顯然是不嚴謹的，難免會出現執法者與相對人“各說各話”的尷尬情形。如何準確認定這四種違法行為，具備何種要素特征才能歸為這四種違法行為，在《商檢法》及其實施條例中并無進一步的說明。通過對本條相關法律法規的學習，我們在*高法、*高檢的司法解釋中找到了相關解答——法釋〔2001〕10號規定：刑法**百四十條規定的“在產品中摻雜、摻假”，是指在產品中摻入雜質或者異物，致使產品質量不符合國家法律、法規或者產品明示質量標準規定的質量要求，降低、失去應有使用性能的行為。“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產品冒充具有該種使用性能的產品的行為。“以次充好”，是指以低等級、低檔次產品冒充高等級、高檔次產品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產品的行為。“不合格產品”，是指不符合《產品質量法》第二十六條第二款規定的質量要求的產品。同時，質檢總局在《關于實施<中華人民共和國產品質量法>若干問題的意見》（國質檢法〔2011〕83號中對這四種行為又做出了進一步明確。

??? 以上規定雖然不直接指向《商檢法》第35條，但對于檢驗檢疫部門在執法工作中認定該類違法行為提供了較為明確的依據和標準。執法者在對該類違法行為實施行政處罰，開展線索排查、調查取證、審查認定等工作時應對該類行為的構成、特征、程度、結果等進行全面審視，嚴格按相關規定理解、取證、定性。

??? 其次，要正確認識該條違法行為中行為人的主觀因素。

??? 我國《行政處罰法》未明確規定行政處罰必須以行為人主觀上存在過錯為條件，加之行政管理具有范圍廣泛性、規則復雜性、違法主體一般性等特點，導致當前行政實務界對行政違法行為以不考慮行為人的主觀狀態（故意與過失為基本原則，除非法律有明確規定——即以無過錯歸責為原則、過錯歸責為例外。與之不同的是，當前學術界對行政處罰歸責原則雖有爭議，但主流觀點趨同于以過錯歸責為原則（或過錯推定為前提的過錯歸責原則，即對相對人實施行政處罰需其主觀存在故意或過失的過錯。

??? 《商檢法》第35條在表述時雖未明確規定需考慮行為人的主觀狀態（即實務界的“過錯原則為例外”沒有明確體現，但結合上文中司法解釋和質檢總局文件中的措辭用語——欺詐、冒充、充當，顯見本條適用是有明確主觀過錯要求的。以上可見，無論是實務界還是學術界主流觀點都支持《商檢法》第35條在實踐應用中適用“過錯歸責”原則。檢驗檢疫執法人員在適用本條時，應當準確辨析行為人在實施違法行為時的主觀狀態，區分其是否存在故意或過失。在案件調查過程中，留意收集反映當事人主觀心態的相關證據。當然，如何對行為人的主觀狀態進行調查取證，這是執法實踐中普遍困擾的一個難點。個人認為比較現實的做法是，只要有證據證明行為人客觀上存在違法行為的，即推定其主觀上存在過錯，除非當事人通過舉證反駁，證明自己無過錯。具體到本條中的四種違法行為，*難以認定的應是“以不合格產品冒充合格產品”。因為進出口產品一次檢驗不合格較為常見，影響產品質量標準的客觀因素較多、行為人主觀惡意較難認定。這需要廣大執法者不斷提升調查取證能力，探索完善執法手段。

??? 再者，適用本條時應注意與其他執法部門的協調配合。

??? 《商檢法》及其實施條例規定，進出口商品檢驗原則是保護人類健康安全、保護動植物生命健康、保護環境、防止欺詐、維護國家安全，進出口商品檢驗內容包括是否符合安全、衛生、健康、環境保護、防止欺詐等要求以及相關的品質、數量、重量等項目。執法實踐中，我們的工作原則、內容可能會與其他執法部門職責產生交叉。如在查處進出口商品摻雜摻假、以次充好、以假充真、以不合格冒充合格等違法行為時，可能又涉及到侵犯知識產權、產品質量違法（內銷、食品安全違法、不正當競爭等違法行為，關系到質監、工商、食藥、海關乃至公安等部門的執法職責。此時，執法人員應當注意區分各自執法邊界，加強協調溝通，做好必要的通報移交等工作，避免無權、越權執法以及互相推諉造成的不作為等。在此，筆者建議各級檢驗檢疫部門應當加快建立與相關部門的聯合執法機制，主動溝通，密切合作，善于借力，聯防共治，形成全面執法打假合力，保障對制假侵權等行為的打擊實效。
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